Cour d'Appel · Chambre Commerciale — 5 mai 2022

N° RG 22/00959 - 

N° Portalis DBVM-V-B7G-LIPL

C 8

N° Minute :





































































Copie exécutoire délivrée

le :





notifié par LRAR aux parties :

le 



copies aux avocats le :





Le Procureur Général



AU NOM DU PEUPLE FRANÇAIS



COUR D'APPEL DE GRENOBLE



CHAMBRE COMMERCIALE



ARRÊT DU JEUDI 05 MAI 2022







Appel d'une ordonnance (N° RG 2021RC0026)

rendu en matière gracieuse par le Tribunal de Commerce de ROMANS SUR ISERE

en date du 19 janvier 2022

suivant déclaration d'appel du 07 Février 2022



APPELANTE :



Société GCA RAIL

prise en la personne de son représentant légal, 

ZI DE GOURNIER

4 allée du port

26200 MONTELIMAR



Représentée par Me Jean-Louis BARTHELEMY de la SELAS MSA VALENCE, avocat au barreau de la DROME,





COMPOSITION DE LA COUR :



 LORS DES DEBATS ET DU DELIBERE :



Mme Marie-Pierre FIGUET, Présidente,

Mme Marie-Pascale BLANCHARD, Conseiller,

M. Lionel BRUNO, Conseiller,



Assistés lors des débats de Madame Sarah DJABLI, Greffier placé, greffier.



En présence de M PAGES Gabriel, stagiaire,



EN PRÉSENCE DE : 



M. le Procureur Général auquel l'affaire a été régulièrement communiquée, représenté à l'audience par Mme RATEL, Avocat Général, et qui a fait connaître son avis par écrit et oralement. 



DÉBATS :



A l'audience en Chambre du Conseil du 06 Avril 2022, 



Mme FIGUET, Présidente de chambre a été entendue en son rapport,



 Me BARTHELEMY a été entendu en ses conclusions, 



Mme RATEL, Avocat Général, a été entendue en ses conclusions écrites et orales.



Puis l'affaire a été mise en délibéré pour l'arrêt être rendu à l'audience de ce jour. 





EXPOSE DU LITIGE



La SAS GCA RAIL, immatriculée au registre du commerce et des sociétés le 3 avril 2019, a une activité de location, sans opérateur, de véhicules de chemin de fer pour le transport de marchandises, assistance aux entreprises en matière administrative et commerciale, suivi de la maintenance de wagons.



Elle a été constituée le 12 mars 2019 et immatriculée le 3 avril 2019. Ses statuts ont prévu pour les six premiers exercices la nomination de Monsieur [X] [S] en qualité de commissaire aux comptes titulaire et celle de Monsieur [V] [I] en qualité de commissaire aux comptes suppléant dont la durée de fonction expire avec la décision de la collectivité des associés statuant sur les comptes du sixième exercice social.



Par courriers des 15 février 2021 et 11 septembre 2020, Monsieur [X] [S] et Monsieur [V] [I] ont démissionné de leur mandat respectivement de commissaire aux comptes titulaire et de commissaire aux comptes suppléant.



Aux termes d'une décision en date du 22 février 2021, les associés, ayant pris acte qu'il a été mis un terme aux mandats de Monsieur [X] [S] et Monsieur [V] [I], ont décidé de ne pas procéder à leur remplacement au regard des dispositions du décret du 24 mai 2019 pris en application de la loi PACTE du 22 mai 2019 fixant à la hausse les nouveaux seuils de désignation des commissaires aux comptes dans les sociétés commerciales. 



Par courrier du 29 novembre 2021, la SAS GCA RAIL a demandé au greffe du tribunal de commerce de Romans une inscription modificative du RCS afférente au non remplacement des commissaires aux comptes titulaire et suppléant.



Par courrier du 8 décembre 2021, le greffe du tribunal de commerce de Romans a notifié à la société GCA RAIL une décision de refus d'inscription au motif que le mandat des commissaires aux comptes est de 6 années incompressibles.



Par requête déposée le 23 décembre 2021, la société GCA RAIL a demandé au juge commis à la surveillance du registre du commerce et des sociétés d'ordonner au greffier du tribunal de commerce de Romans de procéder à l'enregistrement de la formalité requise.



Par ordonnance du 19 janvier 2022, le juge commis a rejeté la requête déposée par la société GCA RAIL et l'a invitée à se conformer aux obligations légales en matière de durée de mandat des commissaires aux comptes. Il a retenu que les dispositions de l'article L 823-3 du code du commerce n'autorisent pas le greffe à procéder à la radiation du registre d'un commissaire aux comptes s'il n'a pas été remplacé pour la durée du mandat restant à courir, que le mandat des commissaires aux comptes n'est pas arrivé au terme des 6 exercices, que la loi n°2019-486 du 22 mai 2019 a prévu en son article 20 que les mandats des commissaires aux comptes en cours à l'entrée en vigueur du présent article se poursuivent jusqu'à leur date d'expiration dans les conditions prévues à l'article L 823-3 du code du commerce.



Par lettre recommandée reçue au greffe le 7 février 2022, la société GCA RAIL demande à la cour de :

- infirmer en toutes ses dispositions l'ordonnance rendue par le juge commis à la surveillance du registre du commerce et des sociétés,

- statuant à nouveau, ordonner au greffier du tribunal de commerce de Romans de procéder à l'enregistrement de la formalité requise.







Elle expose :

- que l'extrait KBIS d'une société est destiné à l'information des tiers et que les informations qui y sont portées sont d'une particulière importance,

- qu'actuellement, l'extrait KBIS de la société GCA RAIL comporte des mentions inexactes puisqu'y figure le nom de commissaires aux comptes qui ont démissionné,

- que si aux termes des articles R123-94 et R123-95 du code de commerce, le greffier s'assure de la régularité de la demande et vérifie que les énonciations sont conformes aux dispositions législatives et réglementaires, la jurisprudence a précisé qu'il s'agit d'un contrôle de régularité formelle et non d'un contrôle de fond ; qu'ainsi le juge commis à la surveillance du registre du commerce et des sociétés ne dispose pas du pouvoir d'apprécier la validité des actes qui lui sont remis ; qu'en l'espèce, il doit seulement vérifier si les conditions légales relatives au mandat des commissaires aux comptes permettent la suppression demandée,

- que les seuils légaux imposant la désignation des commissaires aux comptes prévus par l'article D 221-5 du code du commerce n'ont pas été atteints par la société GCA RAIL au cours des exercices 2019 et 2020 précédent la fin du mandat des commissaires aux comptes de sorte qu'elle ne peut plus être tenue de désigner de nouveaux commissaires aux comptes,

- que la démission des commissaires aux comptes est indépendante de sa volonté et aucun texte n'impose expressément leur remplacement en cas de démission lorsque les conditions de leur désignation ne sont plus remplies,

- que l'article 20 de la loi n°2019-486 du 22 mai 2019 invoqué par le juge commis est muet sur ce point,

- que le greffe du tribunal de commerce de Romans adopte des positions contraires d'une société à l'autre,

- que les greffes d'autres tribunaux de commerce ne posent pas la moindre difficulté s'agissant de l'enregistrement de la demande de suppression des commissaires aux comptes,

- que la jurisprudence de la Cour de cassation du 6 novembre 2012 n°11-30-648 n'a pas vocation à s'appliquer en l'espèce puisqu'elle concerne la nomination volontaire de commissaire aux comptes par une société en dehors des critères définis par la loi.



Le juge commis n'a pas souhaité modifier ou rétracter sa décision et a transmis la déclaration d'appel à la cour d'appel de céans. Le dossier a été reçu le 7 mars 2022.



A l'audience, le conseiller rapporteur a fait son rapport.



Reprenant son avis écrit, le Ministère Public a conclu à la confirmation de la décision attaquée.





MOTIFS DE LA DECISION



L'article L 823-3 du code du commerce dispose :



'Le commissaire aux comptes est nommé pour un mandat de six exercices. Ses fonctions expirent après la délibération de l'assemblée générale ou de l'organe compétent qui statue sur les comptes du sixième exercice.



Le commissaire aux comptes nommé en remplacement d'un autre ne demeure en fonction que jusqu'à l'expiration du mandat de son prédécesseur.

Le commissaire aux comptes dont le mandat est expiré, qui a été révoqué, relevé de ses fonctions, suspendu, interdit temporairement d'exercer, radié, omis ou a donné sa démission permet au commissaire aux comptes lui succédant d'accéder à toutes les informations et à tous les documents pertinents concernant la personne ou l'entité dont les comptes sont certifiés, notamment ceux relatifs à la certification des comptes la plus récente.'

La loi n°2019-142 du 22 mai 2019 en son article 20 a modifié les seuils à partir desquels la désignation d'un commissaire aux comptes est obligatoire.



Toutefois, l'article 20 II de ladite loi dispose que les mandats de commissaires aux comptes en cours à l'entrée en vigueur du présent article se poursuivent jusqu'à leur date d'expiration dans les conditions prévues à l'article L. 823-3 du code de commerce. 

 

Il est constant que le mandat du commissaire aux comptes était en cours lors de l'entrée en vigueur de l'article 20 de la loi n°2019-142 du 22 mai 2019.



La durée du mandat du commissaire aux comptes est de 6 années et elle n'est pas affectée par la démission du commissaire aux comptes, le remplaçant devant demeurer en fonction jusqu'à l'expiration du mandat de son prédécesseur.



La désignation d'un commissaire aux comptes pour la durée légale de six exercices fait obstacle à ce qu'il puisse être procédé à la radiation de son inscription du registre du commerce et des sociétés à défaut de son remplacement pour la durée du mandat restant à courir.



Aux termes des articles R 123-94 et R 123-95 du code du commerce, le greffier, sous sa responsabilité, doit s'assurer de la régularité de la demande et vérifier que les énonciations sont conformes aux dispositions législatives et réglementaires, correspondent aux pièces justificatives et acte déposés en annexe.



Dès lors, contrairement à ce que soutient la société GCA RAIL, le greffier était tenu de s'assurer que la demande de modification du registre du commerce et des sociétés afférente à la démission des commissaires aux comptes titulaire et suppléant et à leur non-remplacement était régulière et conforme aux dispositions législatives et réglementaires.



Cette démission sans remplacement n'étant pas conforme à la loi, notamment à l'article 20 II loi n°2019-142 du 22 mai 2019, c'est de façon bien fondée que le greffier a procédé à un refus d'inscription.



En l'espèce, il ne s'est pas agi pour le greffier d'apprécier la validité de la démission mais simplement de refuser d'inscrire un non remplacement de commissaires aux compte dès lors que le mandat était toujours en cours.



La société GCA RAIL ne peut venir se plaindre d'une absence de conformité du registre du commerce et des sociétés à la réalité de la démission des commissaires aux compte alors qu'il lui appartient de procéder à leur remplacement conformément aux dispositions légales.



Par ailleurs, le fait que le greffier du tribunal de commerce de Romans sur Isère ou d'autres greffiers de tribunal de commerce aient pu procéder à une inscription similaire à celle requise est inopérant.



En conséquence, il convient de confirmer en toutes ses dispositions l'ordonnance rendue le 19 janvier 2022 par le juge commis à la surveillance du registre du commerce et des sociétés du tribunal de commerce de Romans sur Isère.



PAR CES MOTIFS



La Cour statuant publiquement, contradictoirement, par mise à disposition de l'arrêt au greffe de la Cour, les parties en ayant été préalablement avisées dans les conditions prévues au deuxième alinéa de l'article 450 du Code de procédure civile, après en avoir délibéré conformément à la loi,



Confirme en toutes ses dispositions l'ordonnance rendue le 19 janvier 2022 par le juge commis à la surveillance du registre du commerce et des sociétés du tribunal de commerce de Romans sur Isère.



Condamne la société GCA RAIL aux dépens d'appel.





SIGNÉ par Mme Marie-Pierre FIGUET, Présidente et par Mme Sarah DJABLI, Greffière à laquelle la minute de la décision a été remise par le magistrat signataire.





La Greffière La Présidente