Cour d’appel · CHAMBRE SOCIALE SECTION B — 12 mai 2022

COUR D'APPEL DE BORDEAUX

CHAMBRE SOCIALE - SECTION B

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ARRÊT DU : 12 MAI 2022

SÉCURITÉ SOCIALE

N° RG 19/02983 - N° Portalis DBVJ-V-B7D-LBRO

URSSAF AQUITAINE

c/

SA [5]

Nature de la décision : AU FOND

Notifié par LRAR le :

LRAR non parvenue pour adresse actuelle inconnue à :

La possibilité reste ouverte à la partie intéressée de procéder par voie de signification (acte d'huissier).

Certifié par le Directeur des services de greffe judiciaires,

Grosse délivrée le :

à :

Décision déférée à la Cour : jugement rendu le 30 avril 2019 (R.G. n°13/00205) par le pôle social du tribunal de grande instance de BORDEAUX, suivant déclaration d'appel du 27 mai 2019,

APPELANTE :

URSSAF AQUITAINE agissant en la personne de son directeur domicilié en cette qualité au siège social, [Adresse 1]

représentée par Me Françoise PILLET de la SELARL COULAUD-PILLET, avocat au barreau de BORDEAUX

INTIMÉE :

SA [5] prise en la personne de son représentant légal domicilié en cette qualité au siège social, [Adresse 2]

représenté par Me Benjamin GEVAERT de la SCP PEROL RAYMOND KHANNA ET ASSOCIES, avocat au barreau de PARIS

COMPOSITION DE LA COUR :

En application des dispositions des articles 907 et 805 du Code de Procédure Civile, l'affaire a été débattue le 23 février 2022 en audience publique, devant Madame Marie-Paule Menu, présidente chargé d'instruire l'affaire, et Madame Elisabeth Vercruysse, vice-présidente placée qui ont entendu les plaidoiries, les avocats ne s'y étant pas opposés,

Ces magistrats ont rendu compte des plaidoiries dans le délibéré de la Cour, composée de :

Madame Marie-Paule Menu, présidente,

Monsieur Hervé Ballereau, conseiller

Madame Elisabeth Vercruysse, vice-présidente placée

greffière lors des débats : Sylvaine Déchamps,

ARRÊT :

- contradictoire

- prononcé publiquement par mise à disposition de l'arrêt au greffe de la Cour, les parties en ayant été préalablement avisées dans les conditions prévues à l'article 450 alinéa 2 du Code de Procédure Civile.

19 / 02983

URSSAF Aquitaine C/ SAS [5]

EXPOSE DU LITIGE

Au cours de l'année 2011, la société [5] a fait l'objet d'un contrôle général de tous ses établissements par l'Urssaf de la Gironde, désormais Urssaf Aquitaine, sur les années 2009 et 2010.

Par courrier du 7 janvier 2011, l'Urssaf de la Gironde a transmis l'avis de contrôle à la société [5].

Le 24 octobre 2011, les contrôleurs de l'Urssaf ont transmis à ladite société une unique lettre d'observations pour l'ensemble de ses 54 établissements, dont 21 pour lesquels un recours contentieux a été porté devant le tribunal des affaires de sécurité sociale de la Gironde.

Cette lettre d'observations retient 41 chefs de redressement.

Par courrier du 24 novembre 2011, la société [5] a répondu à la lettre d'observations en faisant valoir ses propres observations, tout en réglant immédiatement certains chefs de redressement (n° 2, 10, 19, 21, 27, 28, 31, 32, 34 sauf pour l'établissement de [Localité 4], et 39) pour un montant global de 657 387 euros pour les 54 établissements.

Le 14 décembre 2011, les contrôleurs de l'Urssaf ont adressé à la société une réponse annulant les chefs de redressement n°25 et 26, réduisant ainsi le montant des redressements initialement envisagés.

La mise en demeure n° 3148174, relative à l'établissement [Localité 6], délivrée par l'Urssaf le 29 décembre 2011 fait mention des sommes suivantes : 80 723 euros de cotisations et 11 086 euros de majorations de retard, soit un total de 91 809 euros.

Le 27 janvier 2012, pour ses 54 établissements, une somme globale complémentaire de 50 655 euros, au titre des chefs de redressement n°6, 20, 29, 30, 34 (complément), 38 et 40.

Le contrôle et les 21 mises en demeure relatives aux 21 établissements ont été contestés devant la commission de recours amiable de l'Urssaf.

Le 10 décembre 2012, concernant l'établissement de [Localité 6], la commission de recours amiable a:

maintenu la mise en demeure du 29 décembre 2011 pour son entier montant

maintenu les observations pour l'avenir.

Par courrier du 1er février 2013, la société [5] a saisi le tribunal des affaires de sécurité sociale de la Gironde aux fins de :

à titre principal, voir ordonner la jonction des procédures relatives aux 21 mises en demeure

voir juger les 21 mises en demeure irrégulières et les voir annulées

voir condamner l'Urssaf à lui rembourser les sommes versées à titre de règlement partiel

à titre subsidiaire, voir annuler les 21 décisions de la commission de recours amiable et les 21 mises en demeure

voir juger que les différents chefs de redressement chiffrés et/ou observations non chiffrées retenus ne sont pas fondés

voir condamner l'Urssaf à lui rembourser les sommes versées à titre de règlement partiel

plus subsidiairement, si tous les chefs de redressement n'étaient pas annulés :

s'agissant du chef n°16 : réduction Fillon au ler octobre 2007 - cadres en forfait jours: voir minorer le redressement au titre du chef n°16

s'agissant du chef n°29 : frais professionnels non justifiés - frais liés à la mobilité professionnelle :

- voir condamner l'Urssaf à lui rembourser la différence entre le montant des sommes réglées correspondant au redressement initial et le montant du redressement réduit par la commission de recours amiable augmenté des intérêts au taux légal à compter du versement et de la capitalisation des intérêts

- voir dire que l'Urssaf devra refaire ses comptes et justifier de son recalcul pièces à l'appui

s'agissant du chef n°33 : frais professionnels indemnités de grands déplacements:

- voir juger que l'Urssaf devra procéder au recalcul de ce chef en prenant en compte uniquement les régulations issues de la mise en oeuvre de la méthode de l'échantillonnage et de l'extrapolation

- voir juger que l'Urssaf devra justifier de ses recalculs pièces justificatives à l'appui

s'agissant des chefs pour lesquels un crédit est dégagé (chefs n°1, 13, 18 et 19) :

- voir condamner l'Urssaf à rembourser les crédits dégagés

- voir condamner l'Urssaf à régler en toute hypothèse les intérêts au taux légal sur le montant de ces crédits dégagés à compter de la lettre d'observations augmentés de la capitalisation des intérêts

en tout état de cause, voir condamner l'Urssaf à rembourser les crédits dégagés au titre des différents chefs de redressement,

voir condamner l'Urssaf à régler les intérêts au taux légal sur le montant des crédits dégagés à compter de la date de la lettre d'observations augmentée de la capitalisation des intérêts,

voir déduire les mises en demeure litigieuses les règlements intervenus et le montant des redressements relatifs aux chefs annulés ou réduits par la commission de recours amiable,

voir condamner l'Urssaf à lui régler une somme globale de 2 500 euros pour les 21 dossiers, sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile.

voir débouter l'Urssaf de l'ensemble de ses demandes.

Par demande reconventionnelle, l'Urssaf a sollicité du tribunal des affaires de sécurité sociale qu'il:

condamne la société au paiement de la mise en demeure n°3148174 du 29 décembre 2011 pour son montant ramené à la somme de 91 540 euros, soit 80 723 euros en cotisations et 10 817 euros en majorations de retard ;

lui déclare acquise la somme de 74 005 euros ;

condamne la société au paiement de la somme de 2 000 euros sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile.

Par jugement du 30 avril 2019, le pôle social du tribunal de grande instance de Bordeaux a :

rejeté la demande de jonction des 21 recours

annulé le chef de redressement n°35 'avantage en nature véhicule : principe et évaluation' pour son entier montant, soit 5 558 euros ;

validé les autres chefs de redressement et les observations pour 1'avenir formulées par l'Urssaf Aquitaine ;

constaté que la société [5] a versé l'Urssaf Aquitaine, pour ses 21 établissements, deux chèques, le premier d'un montant de 657 387 euros et le second d'un montant de 50 655 euros ;

déclaré acquise à l'Urssaf la somme de 74 005 euros ;

condamné la société [5] à payer en deniers ou quittance à l'Urssaf Aquitaine les sommes restant dues, le cas échéant, au titre de la mise en demeure n°3l48174 ;

debouté la société [5] de sa demande sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile ;

condamné la société [5] à verser à l'Urssaf Aquitaine une somme de 100 euros au titre de l'article 700 du code de procédure civile, outre les dépens.

Par déclaration du 27 mai 2019, l'Urssaf a régulièrement relevé appel de ce jugement.

Aux termes de ses dernières conclusions du 10 janvier 2022, l'Urssaf Aquitaine sollicite de la Cour qu'elle infirme le jugement en ce qu'il a annulé le chef de redressement n°35 et, statuant à nouveau :

valide ce chef de redressement

confirme le jugement pour le surplus, sauf à juger que les chefs de redressement validés sont: réduction Fillon au 1er octobre 2007, cadres en forfait jours, plafond temps partiel, abattement d'assiette plafonnée, médailles de travail 'groupe [5]', avantage en nature véhicule principe et évaluation ;

déboute la société [5] de l'ensemble de ses demandes

la condamne à lui verser la somme de 1000 euros sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile, outre les dépens.

L'Urssaf développe en substance l'argumentation suivante:

- La lettre d'observations du 24 octobre 2011 a bien été notifiée à la SA [5] le 26 octobre 2011 ainsi que l'établit l'avis de réception.

Elle permettait à la société [5] de connaître la nature, de la cause et de l'étendue de ses obligations puisqu'elle mentionnait la nature des cotisations ' salariales, et non personnelles ' qui peut être déduite de la mention « régime général », le motif de la créance et le montant des cotisations et majorations de retard ; le défaut de prise en compte d'un règlement partiel intervenu postérieurement à la lettre d'observations n'est pas un motif de nullité de la mise en demeure ;

- Les observations transmises à la société [5] satisfont aux prescriptions de l'article R243-59 du code de la sécurité sociale ;

- Il a été constaté au cours du contrôle que les salariés cadres de la société [5] bénéficiaient de la mise à disposition permanente d'un véhicule de tourisme qu'ils pouvaient utiliser sans aucune limitation, tant pour leur usage professionnel que personnel ; cette mise à disposition se faisait par le biais d'une association à but non lucratif, l'association des Utilisateurs de Véhicules (AUV) dont les membres sont exclusivement les cadres et ETAM du groupe [3] dont fait partie la société [5] ;

- Cette mise à disposition permanente d'un véhicule au profit du salarié constitue un avantage en nature, sauf à ce que l'employeur démontre que le véhicule n'est utilisé qu'à des fins professionnelles ;

- La société [5] n'a pas fourni l'ensemble des éléments demandés par les inspecteurs du recouvrement (coût global annuel du véhicule, nombre de kilomètres effectués à titre professionnel et personnel, dates de mise à disposition ou de changement de véhicule), de telle sorte qu'il n'a pas été possible d'évaluer l'avantage des dépenses réellement engagées dans le cadre de la location des véhicules sur la base du coût global annuel comprenant l'allocation, l'entretien et l'assurance des véhicules ; l'évaluation a dès lors été effectuée sur une base forfaitaire ;

- La société [5] ne démontre pas que les sommes qu'elle verse au profit de l'association correspondent uniquement aux kilométrages réalisés par les salariés à titre professionnel et que ces derniers acquittent une redevance couvrant l'intégralité des charges afférentes à leurs déplacements personnels ; les factures émises par l'association ne sont fondées que sur les déclarations des salariés quant au nombre de kilomètres parcourus ;

- La redevance versée par les salariés est dérisoire pour couvrir les frais d'entretien et de réparation liée à l'utilisation à titre privé des véhicules mis à leur disposition.

- Si l'Urssaf n'ignore pas que la cour de cassation a d'ores et déjà tranché en pareille matière le litige en faveur de la société [3] ou de ses filiales, elle a rejeté le 23 septembre 2021 le pourvoi formé contre un arrêt de la cour d'appel de Pau le 12 décembre 2019, qui, dans une espèce similaire, a débouté la société de ses demandes en considérant notamment qu'aucun élément ne démontrait que les sommes versées par la société à l'association correspondaient exclusivement à des déplacements professionnels;

* S'agissant des chefs de redressement contestés dans le cadre de l'appel incident de la société [5]:

- La société [5] et le tribunal ont opéré une confusion entre les chefs de redressement contestés ; les chefs relatifs à 'CSG/CRDS - rupture du contrat de travail', 'allocations complémentaires aux indemnités journalières de la sécurité sociale', 'frais professionnels non justifiés: frais liés à la mobilité professionnelle' et 'frais professionnels non justifiés: indemnités de grand déplacement' ne concernent pas le présent litige ; le jugement doit être infirmé de ce chef en substituant les chefs de redressement concernés par la mise en demeure;

- Compte-tenu du niveau de rémunération de certains cadres bénéficiant d'un forfait jours, la réduction Fillon n'est pas applicable, le forfait servant au calcul de la réduction étant équivalent à 607 jours de travail par an (Pour les salariés en forfait jours, le nombre d'heures de travail rémunérées sur le moises t égal au produit de la durée légale du travail calculée sur le mois par le rapport entre le forfait prévu par la convention individuelle du salarié et le plafond maximal de 218 jours) ;

- Les salariés dont la durée de travail est exprimée en jours ne sont pas des salariés à temps partiel ; or, l'examen des DADS a permis de constater que des réductions de la base plafonnée soumise à cotisations avaient été opérées pour des salariés de la catégorie cadres employés sur la base de forfait jours ; aucun plafond réduit ne pouvant être appliqué, le redressement doit être maintenu ;

- Les sommes versées par l'employeur au titre de la médaille d'honneur du travail 'Groupe [5]', qui a une nature corporative, n'entrent pas dans le cadre des dérogations, d'application stricte, visées à la lettre ministérielle du 6 mai 1988.

Par ses dernières conclusions en date du 18 février 2022, la société [5] demande à la Cour d'infirmer le jugement sauf en ce qu'il a annulé le chef de redressement n°35 et, statuant à nouveau :

ordonner la jonctions des 19 recours inscrits par l'Urssaf concernant cette société

A titre principal,

juger que les 19 mises en demeure litigieuses dont celle de l'établissement [Localité 6] sont irrégulières

les annuler

condamner l'Urssaf à lui rembourser en compensation, deniers ou quittance les sommes versées en règlement partiel sous réserve de l'issue de la procédure, ainsi que ainsi que les crédits dégagés, augmentés des intérêts au taux légal et de la capitalisation des intérêts pour les règlements à compter de leur date de versement, pour les crédits dégagés à compter de la date de la lettre d'observations.

A titre subsidiaire,

annuler les 19 décisions de la commission de recours amiable, les 19 mises en demeure litigieuses ainsi que tous les chefs de redressement chiffrés et/ou observations non chiffrées retenus

condamner l'Urssaf à lui rembourser en compensation, deniers ou quittance les sommes versées en règlement partiel sous réserve de l'issue de la procédure, ainsi que ainsi que les crédits dégagés, augmentés des intérêts au taux légal et de la capitalisation des intérêts pour les règlements à compter de leur date de versement, pour les crédits dégagés à compter de la date de la lettre d'observations.

Plus subsidiairement,

s'agissant du chef 16, minorer le redressement à ce titre

s'agissant du chef 29, condamner l'Urssaf à lui rembourser la différence entre le montant des sommes réglées correspondant au redressement initial et le montant du redressement réduit par la commission de recours amiable augmenté des intérêts au taux légal à compter du versement et de la capitalisation des intérêts prévue par l'article 1343-2 du code civil et dire qu'elle devra refaire ses comptes et justifier de son recalcul pièces à l'appui

s'agissant du chef 33, dire que l'Urssaf devra procéder au recalcul de ce chef en prenant en compte uniquement les régularisations issues de la mise en oeuvre de la méthode de l'échantillonnage et de l'extrapolation et justifier de ses recalculs pièces justificatives à l'appui

s'agissant des chefs 1, 13, 18 et 19, condamner l'Urssaf à lui rembourser en compensation, deniers ou quittances les crédits dégagés ainsi que les intérêts au taux légal sur le montant de ces crédits dégagés à compter de la date de la lettre d'observations augmentés de la capitalisation des intérêts.

Dans tous les cas,

s'agissant des chefs pour lesquels un crédit est dégagé, condamner l'Urssaf à lui rembourser en compensation, deniers ou quittance les crédits dégagés ainsi que la condamner à régler les intérêts au taux légal sur le montant de ces crédits dégagés à compter de la date de la lettre d'observations augmentés de la capitalisation des intérêts

déduire des mises en demeure litigieuses les règlements intervenus et le montant des redressements relatifs aux chefs annulés ou réduits par la commission de recours amiable,

la condamner à lui verser la somme de 2 500 euros sur le fondement de l'article 700 du code de procédure civile

débouter l'Urssaf de l'ensemble de ses demandes.

La société [5] développe en substance l'argumentation suivante:

- Les mises en demeure ne permettent pas à sa destinataire d'avoir connaissance de la nature, de la cause et de l'étendue de ses obligations ; elles ne sont pas motivées conformément à la loi:

- La date indiquée comme étant celle à laquelle les déclarations et versements ont été pris en compte est fallacieuse car le versement a été effectué par la société [5] le 23 novembre 2011 ;

- La date du 26 octobre 2011 mentionnée dans les 21 mises en demeure n'est pas la date de notification de la lettre d'observations ;

- Tous les chefs de redressement doivent être annulés ;

- Sur le chef de redressement n°16 'Réduction Fillon au 1er janvier 2007: Cadres en forfait jours', il doit être minoré car l'erreur retenue porte uniquement sur des ETAM promus cadres, par suite d'un oubli de saisie du changement de temps de travail (passage d'un forfait en heures à un forfait en jours sur l'année) ;

- Le chef de redressement n°19 relatif au plafond temps partiel - abattement d'assiette plafonnée est insuffisamment précis s'agissant des textes mentionnés dans la lettre d'observations ;

- Elle s'en rapporte à justice sur la question de la médaille d'honneur du travail du groupe [5];

- Sur le chef de redressement n°35 'Avantage en nature véhicule: principe et évaluation', il n'existe aucun avantage en nature lié à l'utilisation par les salariés d'un véhicule mis à leur disposition par une association auprès de laquelle ils acquittent une cotisation annuelle ; la cour de cassation et différentes juridictions l'ont jugé à différentes reprises en considérant que les cadres adhérents ne bénéficient d'aucun avantage lié à une prise en charge de l'usage privé des véhicules puisqu'il est établi que l'employeur ne prend en charge que les kilomètres parcourus à titre professionnel ;

aucune des conditions de l'avantage en nature n'est remplie: c'est l'association AUV et non l'employeur qui met à disposition les véhicules au bénéfice de ses sociétaires ; les kilomètres parcourus pour l'usage personnel des salariés ne sont pas pris en charge ; il existe une parfaite concordance entre les reporting, les factures AUV et les déclarations mensuelles des sociétaires; le règlement de la TVS par l'entreprise n'a aucune incidence, dès lors que les véhicules sont utilisés de manière prépondérante à des fins professionnelles ;

- Subsidiairement, la taxation forfaitaire est irrégulière puisque la société [5] a transmis aux contrôleurs l'ensemble des documents qu'elle était en mesure de fournir.

Pour un plus ample exposé des faits, des prétentions et des moyens des parties, il y a lieu de se référer au jugement entrepris et aux conclusions déposées et oralement reprises.

MOTIFS DE LA DECISION

1- Sur la demande de jonction:

La société [5] réitère la demande de jonction formée en première instance par application de l'article 367 du code de procédure civile et rejetée par les premiers juges.

Outre le fait que les 19 instances dont la cour est saisie ne concernent pas les mêmes établissements, force est de constater que les problématiques afférentes aux contrôles opérés pour chacun des dits établissements diffèrent, quand bien même certains points de contestation se posent dans des termes identiques dans un certain nombre de dossiers.

Dans ces conditions et alors qu'il importe d'individualiser chacun des recours et de leur donner une solution adaptée, il n'est pas dans l'intérêt d'une bonne justice de faire droit à la demande de jonction qui doit être rejetée.

Le jugement entrepris sera confirmé de ce chef.

2- Sur les nullités:

1-1: S'agissant de la mise en demeure:

Il est constant que l'envoi par l'organisme de recouvrement ou par le service mentionné à l'article R. 155-1 de l'avertissement ou de la mise en demeure prévus à l'article L. 244-2, est effectué par lettre recommandée avec demande d'avis de réception. L'avertissement ou la mise en demeure précise la cause, la nature et le montant des sommes réclamées ainsi que la période à laquelle elles se rapportent.

En l'espèce, la lettre de mise en demeure du 29 décembre 2011 adressée à l'établissement de [Localité 6] mentionne clairement la nature des cotisations (régime général), le motif de la mise en recouvrement (contrôle - chefs de redressement notifiés le 26/10/11 - article R243-59 du code de la sécurité sociale), le montant des cotisations et des majorations de retard ainsi que chacune des périodes auxquelles elles se rapportent, à savoir du 1er janvier 2009 au 31 décembre 2009 et du 1er janvier 2010 au 31 décembre 2010.

La société [5] a eu ainsi expressément connaissance des chefs de redressement communiqués à l'issue du contrôle, peu important la non prise en compte des versements partiels qu'elle avait pu effectuer.

Le moyen de nullité invoqué est donc mal fondé et a justement été écarté par les premiers juges qui seront confirmés sur ce point.

1-2: S'agissant de la violation alléguée du principe du contradictoire:

Il est constant que la personne contrôlée doit être en mesure de comprendre le redressement opéré à son encontre et d'organiser utilement sa défense, le respect du principe du contradictoire constituant une garantie essentielle pour le cotisant.

Les inspecteurs du recouvrement de l'URSSAF doivent, à l'issue de leurs opérations, communiquer à l'employeur un document daté et signé par eux mentionnant l'objet du contrôle, les documents consultés, la période vérifiée et la date de la fin du contrôle (CODE DE LA SÉCURITÉ SOCIALE, art. R. 243-59). Ce document doit mentionner les observations faites au cours du contrôle, assorties de l'indication de la nature, du mode de calcul et du montant des redressements envisagé, la lettre d'observations devant également porter mention de précisions relatives au droit de réponse du cotisant.

Les observations formulées par l'inspecteur du recouvrement doivent être assorties de l'indication de la nature, du mode de calcul et du montant des redressements envisagés, la jurisprudence exigeant de façon constante que la communication des observations de l'URSSAF permette à l'employeur d'avoir une connaissance exacte des omissions et erreurs qui lui sont reprochées ainsi que des bases du redressement envisagé.

En l'espèce, la société [5] formule au dispositif de ses écritures une demande en annulation de tous les chefs de redressement, au visa des articles 6 de la Convention européenne des droits de l'homme, R 243-59 et suivants, ensemble R242-5 et L 242-1 du code de la sécurité sociale, 'ainsi que des différents textes visés dans chaque chef de redressement' (sic).

Pour autant, ainsi que l'observe à juste titre l'appelante à titre principal, la société [5] n'indique pas précisément en quoi l'organisme de contrôle aurait violé les dispositions de droit supranational et national relatives au respect du principe du contradictoire.

Or, force est de constater que la lettre d'observations du 24 octobre 2011 énonce précisément sur 218 pages l'objet du contrôle, les documents consultés, la période vérifiée, la date de la fin du contrôle, les textes appliqués, la nature des redressements envisagés, leur mode de calcul, leur montant et enfin le délai imparti au cotisant pour présenter ses observations en réponse.

Il n'est ainsi justifié d'aucune violation du principe du contradictoire par l'Urssaf, de nature à entraîner l'annulation du redressement.

Il doit être constaté que le rejet de ce moyen de nullité dont étaient saisi les premiers juges, de même qu'en ce qui concerne la nullité de la mise en demeure, ne figure pas expressément au dispositif de la décision de 1ère instance et il convient de réparer cette omission en rejetant les moyens de nullité du redressement tirés de la violation de la mise en demeure et de la violation par l'Urssaf du principe du contradictoire.

4- Sur l'appel de l'Urssaf d'Aquitaine quant au chef de redressement n°35: avantage en nature véhicules:

En application des dispositions de l'article L. 242-1 du Code de la Sécurité Sociale, tout avantage en argent ou en nature alloué en contrepartie ou à l'occasion du travail doit être soumis à cotisations, à l'exclusion des sommes représentatives de frais professionnels, dans les conditions et limites fixées par arrêté interministériel.

L'employeur peut en effet être conduit à rembourser des dépenses engagées par le salarié ou à mettre à sa disposition des biens ou services, sans qu'il s'agisse pour autant d'un élément de rémunération, d'un avantage en nature ou d'une indemnisation de frais professionnels et les sommes, biens ou services ainsi attribués correspondent à la prise en charge de frais relevant de l'activité de l'entreprise et non de frais liés à l'exercice normal de la profession du salarié ; les frais pris en charge à ce titre par l'employeur sont donc exclus de l'assiette des charges sociales.

En application de l'article 3 de l'arrêté du 10 décembre 2002, la mise à disposition d'un véhicule à titre permanent, utilisé par les salariés à titre privé, constitue un avantage en nature ouvrant droit à perception de cotisations sociales.

La mise à disposition permanente est retenue lorsque le salarié n'est pas tenu de restituer le véhicule en dehors de ses périodes de travail, notamment durant les week-end et les périodes de congés.

En revanche, si le véhicule mis à disposition permanente n'a qu'un usage professionnel, il ne peut être considéré que cela constitue un avantage en nature.

Le procès-verbal dressé par l'inspecteur du recouvrement fait foi jusqu'à preuve du contraire et il appartient à l'employeur qui se prévaut d'un usage strictement professionnel du véhicule d'en rapporter la preuve, par la production de tout document utile.

Le contrat de travail mais également les carnets de bord ainsi que les agendas, peuvent constituer des éléments de preuve de nature à établir le caractère strictement professionnel de l'usage du véhicule.

En l'espèce, il a été créé par d'anciens salariés de la société [3], la société [5] étant membre du groupe [3], une association régie par la loi du 1er juillet 1901, dénommée Association des utilisateurs de véhicules (AUV) dont l'objet est ainsi défini aux termes des statuts versés aux débats: 'L'association a un but non lucratif à caractère social.

Elle a pour objet dans un but de solidarité, de défendre les intérêts de ses adhérents dans les rapports qu'ils entretiennent avec leurs employeurs ou avec quelconque tiers et concernant l'utilisation professionnelle des véhicules qu'ils possèdent ou dont ils se sont assurés la disposition'.

Le règlement intérieur de l'association qui précise que 'par leur adhésion, les membres de l'association bénéficient d'une mise à disposition d'un véhicule (...)' définit les modalités d'attribution et d'utilisation des véhicules, de prise en charge de l'ensemble des frais afférents à leur utilisation ainsi que les obligations des adhérents de l'AUV.

Il s'évince de ce règlement intérieur et de l'article 5 des statuts, que, contre paiement de la cotisation annuelle par le salarié et des remboursements de frais acquittés par son employeur, l'AUV prend en charge l'intégralité des frais relatifs à l'attribution des véhicules, à leur entretien et à leur assurance.

La conclusion de ce mécanisme financier est résumée à l'article 5 in fine des statuts:

'A l'aide de ces ressources, l'association fera son affaire, pour le compte de ses adhérents, des règlements des factures de location et des différentes factures d'entretien et de réparation concernant les véhicules de ses membres'.

Il est constant que les salariés bénéficiaires de ce système disposent en permanence des véhicules fournis par l'AUV tant pour leurs besoins professionnels que personnels et sans aucune limitation en termes de kilométrage ou de dépenses, notamment de carburant.

Il est également constant que l'intervention d'un tiers dans la mise à disposition d'un véhicule au profit d'un salarié n'exclut pas par elle-même l'existence d'un avantage en nature conféré par l'employeur à son salarié.

Il appartient à la société qui se prévaut d'une exonération de cotisations de rapporter la preuve qu'elle peut en bénéficier, cette exonération étant une exception au principe de l'assujettissement.

La société [5] soutient qu'elle se limite à régler des factures correspondant à la seule utilisation professionnelle des véhicules et qu'en aucun cas, les kilomètres parcourus par les sociétaires pour leur usage personnel ne lui sont facturés.

Elle produit à cet égard une liasse de factures datant de l'année 2009, émanant de l'AUV, portant l'intitulé 'Relevé de redevances pour le compte de nos adhérents', accompagnées de notes de frais pour seulement certains des salariés visés dans les récapitulatifs mensuels qui ne mentionnent toutefois que les 'kilomètres effectués dans le mois', sans aucune ventilation de nature à établir que les sommes versées à l'AUV par la société [5] correspondent exclusivement aux kilomètres réalisés par les salariés au titre de leurs déplacements professionnels, à l'exclusion de toute utilisation privée.

Seul le document intitulé 'Echantillon de reporting de l'association' constituant la pièce n°26 de la société [5] fait mention des 'kilomètres remboursés' et des 'kilomètres privés', aucun élément objectif ne permettant toutefois de vérifier que la première de ces catégories corresponde exclusivement aux frais kilométriques supportés à titre exclusivement professionnel par les salariés.

A cet égard, la société [5] se prévaut du cas de M. [K], pour affirmer qu'il révèle une 'parfaite concordance entre les reporting, les factures AUV et les déclarations mensuelles des sociétaires'.

Force est cependant de constater que le reporting dont se prévaut la société [5] pour la période du 23 juin au 20 juillet 2009, s'il mentionne les rubriques 'compteur début', 'compteur fin', 'km remboursés', 'km privés' et 'total km' est établi à partir d'une note de frais n°646802, censée refléter les déclarations du salarié en termes de kilomètres parcourus à titre professionnel et privé, cette note n'étant toutefois pas signée de l'intéressé et apparaissant établie sur un même modèle dactylographié pour les autres salariés adhérents de l'AUV, sans que le moindre élément objectif et vérifiable permette à la cour de contrôler la réalité des kilomètres parcourus à titre professionnel durant la période considérée.

Dès lors, l'affirmation de la société [5] selon laquelle 'il est aisé de constater que le kilométrage privé n'est pas remboursé' ne se vérifie pas en l'état des pièces qu'elle produit, la société intimée ne s'expliquant d'ailleurs pas utilement sur le contrôle concret qu'elle est censée opérer de ce que les montants versés à l'AUV couvrent exclusivement des kilomètres professionnels.

Il résulte en outre des relevés versés aux débats que la redevance acquittée par chaque salarié adhérent de l'AUV est d'un montant sans commune mesure avec la réalité, non seulement du coût moyen d'utilisation d'un véhicule de tourisme à l'année en termes de frais de carburant, mais également du coût moyen d'entretien et de réparation d'un tel véhicule, ce dont il s'évince que ces charges incompressibles induites pour partie par l'utilisation privée du véhicule mis à disposition sont en réalité prises en charge majoritairement au travers des remboursements de frais acquittés par l'employeur.

Surabondamment, il est surprenant que la société [5] écrive dans le courrier qu'elle adressait à l'Urssaf le 22 juin 2011: '(...) Nous ne connaissons pas précisément le mode de fonctionnement de cette association, la société [5] n'en étant pas elle-même adhérente (...)', alors qu'elle est pourtant l'interlocuteur privilégié de la dite association par l'effet des règlements substantiels qu'elle effectue mensuellement à son profit au travers des factures et notes de frais mensuelles établies par l'AUV à son intention.

Il résulte de l'ensemble de ces éléments que les salariés concernés de la société [5] bénéficient ainsi d'un avantage en nature qui doit être réintégré dans l'assiette de calcul des cotisations et contributions sociales.

Enfin, il doit être rappelé qu'en vertu des dispositions de l'article R242-5 du code de la sécurité sociale dans sa rédaction applicable au présent litige, lorsque la comptabilité d'un employeur ne permet pas d'établir le chiffre exact des rémunérations servant de base au calcul des cotisations dues, le montant des cotisations est fixé forfaitairement par l'organisme chargé du recouvrement (...).

Dès lors que n'ont pas été remis aux inspecteurs du recouvrement les éléments permettant de déterminer la réalité et le quantum des trajets effectués par les salariés attributaires d'un véhicule, à titre professionnel d'une part et à titre personnel d'autre part, c'est à juste titre que l'évaluation de l'avantage en nature ainsi accordé a pu être effectuée sur la base d'un pourcentage du coût d'achat des véhicules utilisés.

En conséquence, le redressement opéré au titre du chef n°35 est justifié et il convient donc d'infirmer sur ce point le jugement entrepris.

4- Sur l'appel incident de la société [5]:

4-1: Chef 16: Réduction Fillon au 01 10 2007 : cadres en forfait jours:

La loi n°2003-47 du 17 janvier 2003 dite « loi Fillon » a créé un dispositif de réduction dégressive de cotisations patronales de sécurité sociale applicable à tous les salaires inférieurs à 1,6 Smic.

Sont concernés par ces dispositions législatives tous les salariés relevant de l'assurance chômage et notamment les cadres au forfait-jours.

Le montant de la réduction générale de cotisations patronales est calculé en appliquant à la rémunération annuelle du salarié un coefficient de réduction, lequel s'obtient par une formule qui varie selon que l'entreprise est ou non soumise à la contribution majorée au Fnal.

Depuis le 1er octobre 2007, le coefficient de calcul de la réduction Fillon est fonction du rapport entre le Smic calculé pour un mois sur la base de la durée légale du travail et la rémunération mensuelle brute du salarié telle que définie par l'article L 242-1 du code de la sécurité sociale.

S'agissant des salariés bénéficiant d'un forfait jours, le nombre d'heures de travail rémunérées sur le mois est égal au produit de la durée du travail calculée sur le mois par le rapport entre le quantum d'heures prévu par la convention individuelle de forfait et le plafond maximal de 218 jours.

Les inspecteurs du recouvrement ont en l'espèce constaté que pour certains cadres bénéficiant d'une convention de forfait en jours, le forfait à partir duquel avait été calculée la réduction de cotisations était de 607 jours de travail par an.

Il en résulte pour l'établissement de [Localité 6], un redressement de 230 euros.

Sans contester le principe du redressement, la société [5] fait valoir sa bonne foi pour solliciter une minoration de ce chef de redressement en invoquant une erreur de saisie concernant des salariés de la catégorie ETAM, bénéficiant d'une convention de forfait de 1607 heures et qui, promus au statut de cadre, entraient dans le cadre d'une convention de forfait jours dans la limite de 218 jours par an.

S'il entre dans l'office du juge judiciaire de se prononcer sur le bien-fondé de la décision administrative d'un organisme de sécurité sociale déterminant l'étendue de la créance qu'il détient sur l'un de ses assurés, résultant de l'application de la législation de sécurité sociale, encore faut-il que le débiteur justifie se trouver dans une situation précaire, ce qui n'est pas le cas de la société cotisante.

Il convient dès lors de confirmer le jugement entrepris en ce qu'il a maintenu pour son entier ce chef de redressement.

4-2: Chef 19: Plafond temps partiel - abattement d'assiette plafonnée:

La société [5] soutient que ce chef de redressement est insuffisamment précis puisque 'si des textes sont mentionnés en tête du chef de redressement, tous ne le sont pas de manière suffisamment précise pour informer la cotisante contrôlée des erreurs qui lui sont reprochées'.

Elle ajoute que tel est le cas de la mention 'Décret du 26/08/2004".

Or, l'article R 243-59 du code de la sécurité sociale dans sa rédaction applicable à la date de la lettre d'observations litigieuse, n'impose pas une mention exhaustive de l'ensemble des textes appliqués au chef de redressement.

Au demeurant, la référence faite au décret susvisé, même si elle n'en mentionnait pas le numéro et l'intitulé, permettait à la société cotisante, compte tenu de l'indication de la nature du redressement envisagé et de la mention des différents textes y afférents, dont l'article R242-7 du code de la sécurité sociale, d'identifier le fondement réglementaire de son obligation.

Il n'est en outre pas utilement contesté qu'aucun plafond réduit, tel que cela a pourtant été constaté par les inspecteurs du recouvrement à l'examen des DADS des années vérifiées, ne pouvait être appliqué pour des salariés de la catégorie cadres employés sur la base de forfaits jours, puisque ces salariés ne pouvaient en effet être considérés comme étant à temps partiel en application des dispositions du décret n°2004-890 du 26 août 2004.

Ce chef de redressement est justifié et le jugement sera confirmé.

4-3: Chef 27: 'Médailles du travail - groupe [5]':

En vertu de l'article L 242-1 du code de la sécurité sociale, tout avantage en espèces ou en nature versé en contrepartie ou à l'occasion du travail doit être soumis à cotisation.

Ainsi que l'ont justement retenu les premiers juges, les dérogations, s'agissant des gratifications allouées à l'occasion de la remise de la médaille d'honneur du travail telle que prévue par le décret n°584-91 du 4 juillet 1984, sont d'interprétation stricte.

Or, il a été relevé lors du contrôle que la médaille 'maison' remise aux salariés à l'occasion de 15 et 25 ans d'ancienneté dans l'entreprise, n'est pas une gratification qui correspond à la médaille d'honneur du travail telle que réglementairement définie.

Le redressement est donc justifié et le jugement sera confirmé de ce chef.

5- Sur les autres chefs de redressement:

Nonobstant le fait qu'en dépit de l'absence de motivation de la réclamation, la commission de recours amiable est saisie d'une contestation portant sur le bien-fondé du redressement, il appartient à la société cotisante, dans le cadre de l'instance pendante devant la cour d'appel et en vertu des dispositions de l'article 954 alinéa 3 du code de procédure civile, de développer dans ses conclusions les moyens sur lesquelles elle entend se fonder pour solliciter l'annulation du redressement, la cour n'examinant les dits moyens que s'ils sont invoqués dans la discussion.

En l'espèce, hormis une contestation de principe sur l'ensemble des chefs de redressement et à l'exception de ceux faisant l'objet des développements qui précèdent, la société [5] ne développe aucun moyen de fond de nature à expliciter sa demande d'annulation du redressement.

Dans ces conditions, il convient de confirmer le jugement entrepris en toutes ses dispositions, à l'exception de l'annulation du chef de redressement n°35 'Avantage en nature véhicule'.

* * *

S'il est constant et non contesté par la société intimée que le tribunal a motivé sa décision, outre sur les chefs faisant l'objet du présent litige, sur différents chefs de redressement afférents à 'CSG/CRDS - rupture du contrat de travail', 'allocations complémentaires aux indemnités journalières de la sécurité sociale', 'frais professionnels non justifiés: frais liés à la mobilité professionnelle' et 'frais professionnels non justifiés: indemnités de grand déplacement', qui ne concernent pas le redressement opéré pour l'établissement de Toulouse, il n'en demeure pas moins que l'autorité de la chose jugée n'a lieu qu'à l'égard de ce qui a été tranché aux termes du dispositif de la décision querellée.

En l'espèce si le tribunal a annulé le chef de redressement n°35, décision infirmée par le présent arrêt, il s'est en revanche borné à valider les autres chefs de redressement et les observations pour l'avenir, sans référence dans son dispositif à des chefs de redressement qui ne concerneraient pas l'établissement de Toulouse.

Il n'y a donc pas lieu, contrairement à ce que soutient l'Urssaf, d'infirmer à ce titre le jugement entrepris.

6- Sur les dépens et frais irrépétibles:

En application des dispositions de l'article 696 du code de procédure civile, la société [5], qui succombe sur l'essentiel de ses prétentions, sera condamnée aux dépens d'appel.

L'équité commande en outre de la condamner à payer à l'Urssaf la somme de 800 euros en application des dispositions de l'article 700 du code de procédure civile.

Condamnée aux dépens, la société [5] sera en revanche déboutée de sa demande formée sur ce même fondement juridique.

PAR CES MOTIFS

La cour,

Infirme partiellement le jugement entrepris, en ce qu'il a annulé le chef de redressement n°35 'avantages en nature véhicule: principe et évaluation' ;

Statuant à nouveau,

Valide le chef de redressement n°35 relatif aux avantages en nature véhicules - principe et évaluation, pour son entier montant soit 5.558 euros ;

Confirme pour le surplus le jugement entrepris ;

Y ajoutant,

Rejette les moyens de nullité du redressement tirés de la violation de la mise en demeure et de la violation par l'Urssaf du principe du contradictoire ;

Condamne la société [5] à payer à l'Urssaf d'Aquitaine la somme de 800 euros sur le fondement des dispositions de l'article 700 du code de procédure civile ;

Déboute la société [5] de sa demande formée au titre de l'article 700 du code de procédure civile ;

Condamne la société [5] aux dépens d'appel.

Signé par Marie-Paule Menu, présidente et par Sylvaine Déchamps, greffière, à laquelle la minute de la décision a été remise par le magistrat signataire.

S. Déchamps MP. Menu