Cour d'Appel · Chambre 4-2 — 4 novembre 2022

COUR D'APPEL D'AIX-EN-PROVENCE

Chambre 4-2



ARRÊT AU FOND 

DU 04 NOVEMBRE 2022



N° 2022/238 













Rôle N° RG 19/02661 - N° Portalis DBVB-V-B7D-BDZMV







[P] [W]





C/



[U] [X]

Association UNEDIC-AGS CGEA DE [Localité 4] EST













Copie exécutoire délivrée 

le : 04 novembre 2022

à :





Me Christian SALORD, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE

(Vestiaire 51)



Me Thibault PINATEL, avocat au barreau de MARSEILLE



Me Frédéric LACROIX, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE (Vestiaire 149)

















Décision déférée à la Cour :



Jugement du Conseil de Prud'hommes - Formation paritaire de MARTIGUES en date du 28 Décembre 2018 enregistré(e) au répertoire général sous le n° F18/00038.





APPELANT



Monsieur [P] [W], demeurant [Adresse 2]



représenté par Me Christian SALORD, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE





INTIMES



Maître [U] [X] pris en sa qualité de Mandataire Liquidateur de la SARL PAPALINO BOUIS, demeurant [Adresse 3]



représenté par Me Thibault PINATEL, avocat au barreau de MARSEILLE



Association UNEDIC-AGS CGEA DE [Localité 4] Représentée par sa directrice nationale Mme [G] [J], demeurant [Adresse 1]



représentée par Me Frédéric LACROIX, avocat au barreau d'AIX-EN-PROVENCE





*-*-*-*-



COMPOSITION DE LA COUR





En application des dispositions des articles 804 et 805 du code de procédure civile, l'affaire a été débattue le 21 Septembre 2022, en audience publique, les avocats ne s'y étant pas opposés, devant Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre, chargé du rapport, qui a fait un rapport oral à l'audience, avant les plaidoiries.



Ce magistrat a rendu compte des plaidoiries dans le délibéré de la cour, composée de :



Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre

Madame Véronique SOULIER, Présidente de chambre suppléante

Madame Ursula BOURDON-PICQUOIN, Conseillère









Greffier lors des débats : Mme Cyrielle GOUNAUD.

Les parties ont été avisées que le prononcé de la décision aurait lieu par mise à disposition au greffe le 04 Novembre 2022.







ARRÊT



Contradictoire,

Prononcé par mise à disposition au greffe le 04 Novembre 2022



Signé par Madame Florence TREGUIER, Présidente de chambre et Mme Cyrielle GOUNAUD, Greffier, auquel la minute de la décision a été remise par le magistrat signataire.



***























































Le 23 aout 2010 M [W] a été embauché en qualité de conducteur routier groupe 6 coefficient 138 M de l'annexe ouvriers de la convention collective Nationale de transports routiers par la S.A.R.L. Transports Papalino Bouis en contrepartie d'un salaire mensuel de 1413,56 euros brut pour 151h 67 de travail mensuel. Le contrat fixe une durée effective de travail de 160 h par mois.



Le 14 mars 2016 la S.A.R.L. Transports Papalino Bouis a été placée en redressement judiciaire par le tribunal de commerce de Marseille, la SCP DOUHAIRE AZIERI a été désignée en qualité d' administrateur judiciaire et Maître [X] en qualité de mandataire judiciaire.



Par jugement du tribunal de commerce de Marseille en date du 25 avril 2015 le redressement judiciaire a été étendu à la société nouvelle de transports Papalino.



Par jugement en date du 19 juin 2017 le tribunal de commerce de Marseille a ordonné la cession d'une partie des actifs des sociétés S.A.R.L. transports Papalino Bouis et Société nouvelle de transports Papalino à la Société TRANSPORTS PREVOST qui a repris les contrats de travail de 205 des 209 salariés et les charges dues au titre des congés payés mais a expressément exclu de son offre de reprise tous autres charges ou droits acquis des salariés notamment au titre des heures supplémentaires.



Par jugement du 11 septembre 2017 en l'état de la cession intervenue, aucune solution de redressement n'étant possible, le Tribunal de commerce de Marseille a converti la procédure en liquidation judiciaire des sociétés S.A.R.L. transports Papalino Bouis et Société nouvelle de transports Papalino et nommé Maître [X] es qualité de liquidateur.



Le 17 janvier 2018 M [W] a saisi le conseil de Prud'hommes de Martigues de demandes dirigées contre la société de transport Papalino Bouis représentée par son liquidateur en rappel de repos compensateurs , de primes, congés payés et dommages intérêts pour défaut de visites médicales obligatoires, non respect des temps de repos hebdomadaires et travail dissimulé outre les intérêts au taux légal .Il sollicite également la remise de bulletins de salaires rectifiés et une somme au titre de l'article 700 du CPC outre la condamnation de la société de transport Papalino Bouis représentée par son liquidateur aux dépens.



L'Unedic AGS/CGEA de [Localité 4] a été mise en cause .



Par jugement en date du 28 décembre 2018 notifié à [W] le 18 janvier 2019 par lettre RAR revenue non distribuée au greffe, le conseil de prud'hommes de Martigues a 

 

Vu la mise en cause des organes de la procédure collective 

Vu la saisine du 17 janvier 2018

Vu le rejet en raison de la production d'une pièce et d'une demande touchant à la cotisation des salariés aux caisses de retraite qui n'avait pas été soumise avant la fin des échanges entre les parties

Vu l'irrecevabilité relative à la prescription en début d'audience 

Dit et jugé M [W] mal fondé en partie en son action 

Dit et jugé prescrite une partie de certaines de ses demandes connues par le conseil sur I'année 2013/2014 jusqu 'au 17 janvier 2015 en ce qui concerne le rappel de salaire et rémunération .

Vu l'absence de précision sur toutes les demandes. 

Vu l 'absence de pièces et de calculs précis correspondant aux sommes demandées 

L'a débouté de l'intégralité des demandes 

Rappellé qu 'en présence de la procédure collective intervenue en septembre 2017 les intérêts légaux ne peuvent se comptabiliser 

Vu les articles 695 et 696 Code de Procédure Civile,

Mis les dépens à la charge de M [W] 



Par déclaration enregistrée au RPVA le 14 février 2019 M [W] a interjeté appel de la décision dont il sollicite l'infirmation en ce qu'elle l'a débouté de chacune de ses demandes ; Cette instance a été enregistrée sous le numéro 19/02661.



Par déclaration enregistrée au RPVA le 15 février 2019 M [W] a formé une seconde déclaration d'appel à l'encontre de la même décision et des mêmes parties , tendant aux mêmes fins.



Par conclusions récapitulatives N°3 notifiées le 2 septembre 2022 par RPVA auxquelles il convient de se reporter pour plus ample exposés de ses moyens et prétentions , il demande à la cour d'infirmer le jugement et de 



' Fixer la créance du salarié au passif de la liquidation judiciaire de l'employeur et du chef

des demandes ci-après précisées :

- Rappel de repos compensateurs '............ '..................................1449 €

-Rappel de prime de dimanche soit 815 euros

-Prime de départ des soirs de jours fériés 237 euros 

- Dommages et intérêts pour le fait que l'employeur n'a pas fait effectuer les visites

médicales obligatoires .......................................................................... 20 000 €

- Rappel de salaire de prime qualité ..............................................2970 euros

-rappel de salaire lié à la différence de prime entre le salarié et certains autres

chauffeurs pour le même travail accompli et le cas échéant dommages intérêts pour discrimination 22080 euros 

- Dommages et intérêts pour non respect de la réglementation Européenne sur le

non respect des repos hebdomadaires .......................................................... 40 000 €

- Rappel de congés fractionnés supplémentaires par an ................... 1 500 €

- Dommages et intérêts pour travail dissimulé (article L8221-1 et suivants du code

du travail)....................................................................................................10 000 €

' Ordonner la délivrance des bulletins de paie rectifiés et conformes, et ce, sous

astreinte de 100 € par jour de retard et par document

'Ordonner la fixation de la créance du salarié au passif de la société de l'employeur

aux intérêts au taux légal sur l'ensemble des condamnations à compter de la demande en

justice

'Fixer la créance du salarié au passif de la liquidation judiciaire l'employeur aux

entiers dépens ainsi que l'Article 700 du CPC, soit la somme de 2.500 €



Il fait valoir 



'Qu'il peut prétendre à un repos compensateur de 2,5 jour par trimestre en application de l'article L 3124-24 du code du travail qui ne lui ont pas été réglés; qu'il justifie du temps de travail accompli par les relevés annexés aux bulletins de salaires , récapitulé en pièce 4 de son dossieret peut solliciter l'indemnisation de 17,5 jours de repos compensateurs d'octobre 2015 à mai 2017 



'Qu'il prenait son service le dimanche soir entre 20 et 22 heures sans compensation financière alors qu'elle est prévue par les dispositions de la convention collective ( pièce 4)



'Qu'il prenait son service les jours férié entre 20 et 22 heures sans compensation financière alors qu'elle est prévue par les dispositions de la convention collective 



'Que l'employeur ne lui a jamais fait passer les visites médicales obligatoires tous les 6 mois pour les travailleurs de nuit



'Qu'il a été discriminé dans l'attribution de la prime qualité puisqu'il percevait 450 euros à ce titre alors que cette prime pouvait atteindre 600 euros pour d'autres chauffeurs



'Que les décomptes du temps de travail produits aux débats démontrent qu'il ne bénéficiait pas de deux jours de repos hebdomadaire, 



'qu'il peut réclamer une indemnité compensant 2,5 jours de congés fractionnés par an soit 10 jours à 150 euro par jour et l'indemnisation de 46,5 jours de congés payés 



'Qu'il estdémontré que la s.A.R.L. Transport Papalino Bouis se livrait de manière intentionnelle au travail dissimulé



Par conclusions notifiées par RPVA le 15 juillet 2019 Maître [X] es qualité de liquidateur judiciaire de la société la s.A.R.L. Transports Papalino Bouis demande à la cour de :



Donner acte à Maître [U] [X] de son intervention en sa seule qualité de Mandataire Liquidateur selon jugement du Tribunal de commerce de Marseille en date du 11 septembre 2017,



Entendre la Cour dire et juger prescrites les demandes et actions relatives aux salaires et accessoires de salaire antérieurs au 22 janvier 2015,

Dire et juger prescrites les demandes indemnitaires relatives à l'exécution et à la rupture du contrat de travail antérieures au 22 janvier 2016, en application des dispositions des articles L 3245-1 et L 1471-1 du Code du travail.

Entendre la Cour constater que l'appelant ne verse aux débats aucun élément de nature à démontrer la matérialité de ses prétentions.

Entendre la Cour dire et juger non fondé l'appel interjeté et confirmer en conséquence les dispositions du jugement rendu par le Conseil de Prud'hommes de MARTIGUES en date du 28 décembre 2018.

Entendre la Cour constater que durant la période d'observation et les poursuites d'activités autorisées, la mission de Maître [U] [X] excluait toute assistance ou remplacement dans la gestion des sociétés TRANSPORTS PAPALINO BOUIS et SOCIÉTÉ NOUVELLE TRANSPORTS PAPALINO

Entendre la Cour donner acte à Maître [U] [X], es qualité, de ce qu'il s'en rapporte

quant à la délivrance de bulletins de paie et documents sociaux, sous réserve que la décision

à intervenir en fixe précisément les périodes d'imputation et les montants dans le cadre de

la garantie légale du CGEA.

Entendre la Cour décharger Maître [U] [X] de toutes condamnations.



Le liquidateur fait valoir 



'Que les actions relatives aux salaires et primes antérieurs au 22 janvier 2015 sont prescrites

ainsi que les demandes indemnitaires relatives à l'exécution ou la rupture du contrat de travail antérieures au 22 janvier 2016 application des articles L3245-1 et L 1471-1 du code du travail 



'Que la demande au titre des repos compensateurs est en partie prescrite et n'est pas justifiée en fait.



'Que les demandes au titre des primes de dimanche soir et de jour fériés sont prescrites et ne sont pas jusitifées 



' Que la demande au titre des visites médicales est prescrite , que la déclaration d'embauche entraine la mise en ouvre automatique de l'examen médical et que la seule sanction encourue l'est au bénéfice de l'administration du travail . 



'Qu'aucun élément de fait ou de droit n'est produit à l'appui de la réclamation au titre de la prime qualité; qu'elle est prescrite 



'Que la demande au titre des repos hebdomadaire est prescrite et ne repose que sur les seuls décomptes du salarié.



'Que la demande au titre du fractionnement des congés etd es congés est prescrite et n'est en tout état de cause pas établie matériellement 



'Que l'élément intentionnel du travail dissimulé n'est pas établi en l'espèce 



Par conclusions notifiées le 22 juillet 2019 l' Unedic AGS CGEA de [Localité 4] demande à la cour 



Vu la procédure collective ouverte contre SNT PAPALINO : redressement judiciaire du 25.04.2016 ;

Jugement de cession du 19/06/2017 et Liquidation judiciaire après cession le 11/09/2017 ;

Vu la mise en cause de l'UNEDIC-AGS CGEA DE [Localité 4] délégation, en application articles L. 625-1

et 641-14 (L.J) du code de commerce ;

Vu l'Article L3245-1 C.TRAV. Modifié par LOI n°2013-504 du 14 juin 2013 - art. 21

Vu l'Article L1471-1 C.TRAV. Créé par LOI n°2013-504 du 14 juin 2013 - art. 21

Vu la requête introductive d'instance de M [W] en date du 17/01/2018.

Dire et juger que les demandes relatives aux salaires et accessoires de travail, antérieures au

17/01/2015 sont prescrites.

Dire et juger que les demandes relatives indemnitaires relatives à l'exécution et à la rupture des contrats antérieures au 17 /01/2016 sont prescrites.

Vu les articles 6, 9 et 15 du code de procédure civile ;

Vu les articles 1231-1 et suivants du code civil ;

Vu l'article 1321-2 du code des transports ;

Vu l'article L. 1221-1 du code du travail ;

Vu les articles L 3121-16 et suivants du code du travail ;

Vu l'article L. 3171-4 du code du travail

Vu les articles R 4624-10 et suivants code du travail ;

Vu l'Article L8223-1 du code du travail.

Vu la CCN des transports routiers ;

'Débouter M. [W] des fins de son appel et Confirmer le jugement du conseil des prud'hommes de MARTIGUES du 28/12/2018 ;



Subsidiairement,



Faute d'éléments probants versés au débat de nature à justifier un préjudice à hauteur de 3000€ au titre du défaut de visites médicales, limiter l'indemnisation du salarié à la somme de 30 € soit une somme légèrement supérieure au montant de la consultation d'un médecin spécialiste conventionné,



Vu les articles L. 3253-6 et suivants du code du travail ;

Dire et juger qu'en application de l'article L. 3253-17 du code du travail, la garantie AGS est limitée, toutes sommes et créances avancées confondues, à un ou des montants déterminés par décret (D 3253-5C.TRAV.), en référence au plafond mensuel retenu pour le calcul des contributions du régime d'assurance chômage, et inclut les cotisations et contributions sociales et salariales d'origine légale, ou d'origine conventionnelle imposées par la loi.

Dire et juger que l'obligation du CGEA DE [Localité 4] de faire l'avance du montant total des créancesgaranties aux articles L. 3253-6 et suivants du Code du travail, compte tenu du plafond applicable (articles L.3253-17 et D. 3253-5), ne pourra s'exécuter que sur présentation d'un relevé de créances par le mandataire judiciaire, et sur justification par ce celui-ci de l'absence de fonds disponibles entre ses mains pour procéder

à leur paiement en vertu de l'article L. 3253-19 du Code du travail ;

Dire et juger que le C.G.E.A. DE [Localité 4] ne doit pas sa garantie pour les demandes au titre des frais irrépétibles visés à l'article 700 du CPC, des dépens, de l'astreinte, des cotisations patronales ou résultant d'une action en responsabilité ;

Dire et juger que le jugement d'ouverture de la procédure collective opère arrêt des intérêts légaux et conventionnels (art. L. 622-28 C.COM) ;

Condamner M.[W] aux entiers dépens d'instance.



Elle fait valoir 



' Que la prescription est acquise pour les demandes de salaires et accessoires antérieurs au 17 janvier 2015 ainsi que pour les demandes indemnitaires consécutives à l'éxécution du contrat de travail antérieures au 17 janvier 2016 



' Que pour les entreprises de transports qui sont soumises à l'article 5 du décret du 26 janvier 1983 modifié par le décret du 4 janvier 2007 les droits à repos compensateurs sont calculés par trimestre civil au regard du nombre d'heures supplémentaires effectuées sur le trimestre selon les règles suivantes 



- De 41 à 79 HS effectuées sur le trimestre : 1 jour de RC acquis pour le trimestre

- De 80 à 108 HS effectuées sur le trimestre : 1,5 jours de RC acquis pour le trimestre

- + de 108 HS effectuées sur le trimestre : 2,5 jours de RC acquis pour le trimestre.



Qu'en effet par application de l'article 5- 4° du décret du 26 janvier 1983 , est considéré comme constituant une heure supplémentaire, tout temps de service effectué au-delà :

- De 43 heures hebdomadaires pour un « Conducteur Longue Distance » (classification : groupe 6,coefficient 150M).

- De 39 heures hebdomadaires pour un « Conducteur courte distance » (classification :

Groupe 6, coefficient 138)



Que cette spécificité dans le seuil de déclenchement des heures supplémentaires s'explique par les 4 heures ou 8 heures d'équivalence qu'effectuent chaque semaine les Conducteurs routiers, selon qu'ils appartiennent à la catégorie « conducteur courte distance » (4 heures d'équivalence hebdomadaire) ou à la catégorie «conducteur longue distance » (8 heures) d'équivalence hebdomadaire).Ces heures d'équivalence sont certes majorées à 25% par application de l'article 2.2.1 de l'accord du 23avril 2002 annexé à la CCN des transports routiers, mais ne sont pas pour autant considérées comme étant des heures supplémentaires.



Que les jours de repos compensateurs acquis ne peuvent donner lieu au versement d'une indemnité compensatrice sauf en cas de départ du salarié de l'entreprise .



'Qu'en toute hypothèse il résulte de l'application combinée des dispositions des articles 1147 devenu 1231-1 et 1153devenu 1231-16 du code civil que dans les obligations qui se bornent au paiement d'une somme d'argent,en l'espèce l'obligation du versement du salaire par l'employeur, les dommages et intérêts résultant du retard ne consistent jamais que dans les intérêts moratoires de la créance sauf à démontrer l'existence d'un préjudice distinct du retard dans le paiement 



'Que les fondements juridiques des demandes en rappel de primes de dimanche soir et jours fériés, prime qualité ne sont pas indiqués ; qu'en toute hypothèse il convient d'appliquer la pRescritpion ; que les demandes ne sont pas justifiées en fait 



'Que le préjudice résultant du défaut de visites médicales obligatories n'est pas démontré.

'Que la demande au titre du non respect des temps de repos est prescrite et non justifiée

'Que le caractère intentionnel du travail dissimulé dont entend se prévaloir l'appelant n'est pas démontré .



L'ordonnance de clôture est en date du 5 septembre 2022;



Motifs de la décision 



La cour rappeler que les demandes tendant à voir ' dire et juger que ' , 'entendre constater que ' ne sont pas des prétentions sur lesquelles elle doit statuer mais des moyens qui ne la saisissent pas.



I sur les demandes en rappel de salaire 



En l'espèce entrent dans cette catégorie la demande d'indemnisation des repos compensateurs , la demande de rappel de salaire liée au non paiement de la prime qualité , la demande au titre du paiement des jours de congés fractionnés ,la demande en rappel de primes de dimanche soir et jours fériés.

L'article L. 3245-1 du code du travail (article 21 de la loi n°2013-504 du 14 juin 2013) dispose désormais que : "l'action en paiement ou en répétition du salaire se prescrit par trois ans à compter du jour où celui qui l'exerce a connu ou aurait dû connaître les faits lui permettant de l'exercer. La demande peut porter sur les sommes dues au titre des trois dernières années à compter de ce jour où lorsque le contrat de travail est rompu, sur les sommes dues au titre des trois années précédant la rupture."



Ce texte issu de la loi du 14 juin 2013 comporte deux mentions relatives au temps :



- la première mention fixe un délai pour agir, c'est-à-dire pour saisir le tribunal ;



- la seconde mention temporelle n'est pas un délai de prescription mais une limite imposée par le législateur relativement à la période sur laquelle peut porter le demande des arriérés de salaires.

Autrement dit l'article L. 3245-1 du code du travail dans sa rédaction issue de la loi n° 2013-504 du 14 juin 2013 instaure une déconnexion entre le délai pour agir en paiement du salaire et la période du chef de laquelle la somme est réclamée.



En application des dispositions transitoires de la loi n°2013-504 du 14 juin 2013 réduisant le délai de prescription des actions en paiement des salaires de 5 ans à 3 ans, le délai de prescription triennale s'applique aux prescriptions en cours à compter de la date de promulgation de ladite loi (soit le 16 juin 2013) , l'action ayant en l'espèce été introduite le17 janvier 2018 la prescription triennale s'applique.







A- Demande au titre des repos compensateurs 



En l'espèce le tableau récapitulatif figurant dans les conclusions permet de limiter la demande à une période allant d'octobre 2015 à mai 2017.



Les repos compensateurs étant calculés par trimestre civil en application de l'article 5 du décret du 26 janvier 1983 modifié par le décret du 4 janvier 2007 et aujourd'hui codifié à l'artcile 3312-45 dans le code des transports , relatif aux modalites d'application des dispositions du code du travail concernant la duree du travail dans les entreprises de transport routier de marchandises, la prescription commence à courir à la fin de chaque trimestre . Il en résulte que la prescription est acquise pour les actions concernant les repos compensateurs antérieurs au 17 janvier 2015 .



En l'espèce la demande n'est donc pas prescrite.



Il ressort de l'article 5- 3° du decret susvisé que la durée du temps passé au service de l'employeur, ou temps de service, des personnels roulants marchandises est fixée dans les conditions suivantes :



- la durée du temps de service des personnels roulants "grands routiers" ou "longue distance" est fixée à 43 heures par semaine, soit 559 heures par trimestre dans les conditions prévues au paragraphe 3 de l'article 4 du présent décret ;



- la durée du temps de service des autres personnels roulants marchandises, à l'exception des conducteurs de messagerie et des convoyeurs de fonds, est fixée à 39 heures par semaine, soit 507 heures par trimestre;



Est considérée comme heure supplémentaire, pour les personnels roulants, toute heure de temps de service effectuée au-delà des durées mentionnées au 3° . Ces heures supplémentaires ouvrent droit à un repos compensateur dans les conditions définies au 5°de l'article 5 .



Le 5° dispose que les heures supplémentaires mentionnées au premier alinéa du 4° du présent article ouvrent droit pour les personnels roulants à un repos compensateur trimestriel obligatoire dont la durée est égale à :



a) Une journée à partir de la quarante et unième heure et jusqu'à la soixante-dix-neuvième heure supplémentaire effectuée par trimestre ;



b) Une journée et demie à partir de la quatre-vingtième heure et jusqu'à la cent huitième heure supplémentaire effectuée par trimestre ;



c) Deux journées et demie au-delà de la cent huitième heure supplémentaire effectuée par trimestre 



La cour relève que la pièce 4 de l'appelant est un récapitulatif établi par M [W] qui ne rapporte pas la preuve des repos compensateurs dont l'indemnisation est sollicitée pour 2015 et 2016

Néanmoins l'analyse des décomptes conducteur de M [W] établis par l'employeur par l'employeur(pièce 2 de l'appelant), démontre que le son temps de service sur 2015 et 2016 peut être trimestriellement fixé comme suit étant précisé que M [W] ne conteste pas appartenir à la catégorie des personnels roulants autre que 'grand routier' ou 'longue distance' 



3ème trimestre 2015 327,56 heures soit 0 heures supplémentaires 



1er trimestre 2016 365,63 heures soit 0 heures supplémentaires

2ème trimestre 2016 354,81 heures soit 271,52heures supplémentaires

3ème trimestre 2016 644 ,13 heures soit 137,13 heures supplémentaires 

4ème trimestre 2016 511,27 heures soit 4,27 heures supplémentaires



1ER trimestre 2017 617,79 heures soit 110,79 heures supplémentaires 

Avril-Mai 2017 400,05 heures soit 0 heures supplémentaire 



Au titre du tmps de service M [W] a donc acquis 7,5 jours de repos compensateur 

1426,11 heures ont été travaillées de nuit , ouvrant droit à un repos compensateur de 5% du temps travaillé soit 71,32 heures soit 10 jours 



Il en résulte que l'appelant pouvait en conséquence effectivement prétendre à 17,5 jours de repos compensateurs ,

Au vu du salaire de l'interessé, il sera en conséquence fait droit à la demande compremant l'incidence congés payés.Le jugement sera infirmé de ce chef.



B- demande au titre des congés .



L'appelant ne détaille pas la période concernée, ni les jours de congés acquis au titre du fractionnement ;

Par ailleurs le jugement susvisé du 19 juin 2017 prévoit expressément que la cession au profit de La société Prevost transport est ordonnée avec reprise des contrats de travail et des congés dûs aux salariés de l'entreprise SARL Papalino Bouis ,représentés à la procédure , évalués globalement à la somme de 240 970,89 euros .

Dans ces conditions le jugement sera confirmé en ce qu'il a débouté l'appelant de sa demande de ce chef.



C- Demandes au titre de la prime qualité ( rappel de prime , rappel de salaire ,subsidairement dommages intérêts pour discrimination ) 



L'appelant formule des demandes sans détailler les périodes concernées.alors que les demandes antérieures au 17 janvier 2015 sont prescrites la prime étant versée avec le salaire.

La pièce 4 de l'appelant visée dans les conclusions est un décompte qui ne détaille pas la demande.

L'appelant ne verse par ailleurs aux débats aucune pièce suceptible d'établir un traitement discriminatoire . Il se contente en effet de faire référence de manière vagues à des pièces produites dans des instances distinctes contrairement aux dispositions de l'article 954 du CPC .

Il ressort par ailleurs des bulletins de salaires de M [W] qu'il a régulièrement perçu des sommes variables au titre de la prime de qualité 

Ainsi en l'absence de communication de pièces venant établir la discrimination comme en l'absence de production de document émanant de l'employeur venant expliciter les critères d'attribution de la prime , la cour considère qu'au regard de son caractère aléatoire dans le temps comme dans le montant attribué la prime qualité constitue une gratification bénévole dont le caractère discriminatoire n'est pas prouvé en l'espèce.



Le jugement sera donc confirmé en ce qu'il a débouté l'appelant de sa demande de ce chef.



D demande au titre des rappel de primes de dimanche soir et rappel de prime de départ les jours fériés.



Les écritures ne détaillent pas les périodes concernées se contentant de faire référence à un courrier manuscrit de l'appelant (pièce 4 qui chiffre la demande à compter de janvier 2014 , période atteinte par la prescription).



Les décomptes conducteur postérieurs au 17 janvier 2015 , début de la période non atteinte par la prescription ,démontrent néanmoins que l'appelant a effectivement travaillé plus de 3 heures à l'occasion de 32 dimanche en 2015 et de 24 dimanche en 2016; Les décomptes produits pour 2017 ne permettent pas d'identifier les dimanches travaillés.

Cette situation ouvre droit au paiement d'une indemnité forfaitaire en sus de la rémunération en application de l'article 7 quater de la convention collective. 



Ils démontrent également que M [W], qui a plus d'une année d'ancienneté , a travaillé en 2015 les jours fériés des 14mai , 15 aout et 11 novembre ainsi que les 25 mai , 15 aout et 25 décembre de l'année 2016, ce qui lui ouvre droit en application de l'article 7 ter de la convention collective à une majoration de 100% de sa rémunération calculée sur l'horaire effectif .



Les bulletins de salaire versés aux débats démontrent que le salarié n'a pas perçu à ce titre les indemnités prévues par les articles 7 ter et 7 quater de l'annexe ouvriers de la convention collective.



Au vu du barème en vigueur au 1/01/2016 la somme réclamée au titre des dimanches et jours féries est justifiée ( les demandes ont été manisfesteent inversées dans les conclusions ) .Il est donc fait droit aux demandes , le jugement sera infirmé





II demandes portant sur l'éxécution du contrat de travail 





En application de l'article L1471-1 du code du travail dans sa version applicableen l'espèce toute action portant sur l'exécution du contrat de travail se prescrit par deux ans à compter du jour où celui qui l'exerce a connu ou aurait dû connaître les faits lui permettant d'exercer son droit. 



Cette disposition n'est toutefois pas applicable aux actions en réparation d'un dommage corporel causé à l'occasion de l'exécution du contrat de travail, aux actions en paiement ou en répétition du salaire et aux actions exercées en application des articles L. 1132-1, L. 1152-1 et L. 1153-1. Elles ne font obstacle ni aux délais de prescription plus courts prévus par le présent code et notamment ceux prévus aux articles L. 1233-67, L. 1234-20, L. 1235-7 et L. 1237-14, ni à l'application du dernier alinéa de l'article L. 1134-5.



Ce texte s'applique aux demandes en réparation du préjudice causé par l'inexcution de ses obligations contractuelles par l'employeur telles la demande en dommages intérêts pour non respect des visites médicales obligatoires, la demande fondée sur le non respect des repos hebdomadaires, la demande au titre du travail dissimulé.



A- demande de dommages intérêts au titre du défaut de visite médicale obligatoires



Outre que M [W] ne justifie pas du défaut de visite organisé par l'employeur , il lui appartient en toute hytpothèse de rapporter la preuve d'un préjudice lié au défaut de visite médicale conformément au droit commun de la responsabilité civile , ce qu'il ne fait pas en l'espèce .

En conséquence le jugement sera confirmé en ce qu'il l'a débouté de sa demande de ce chef 



B- demande au titre du non respect des repos hebdomadaires



Pour les personnels roulants effectuant des transports soumis au règlement CE n° 561/2006 le repos hebdomadaire normal est de 45 heures avec possibilité d'un repos réduit de 24 heures sur deux semaines consécutives avec obligation de compenser par une période de repos équivalente prise en bloc avant la fin de la troisième semaine.



En l'espèce il convient de souligner que l'appelant ne détaille pas dans ses conclusions les périodes pour lesquelles il considère que les temps de repos n'ont pas été respectés , se contentant de renvoyer à la lecture des décomptes du temps de conduite produits dans sa pièce n°2 ( constituée des bulletins de salaire et décompte conducteur )ouvrant la période du premier janvier 2013 au 31 décembre 2016 ;



Or en application de l'article L 1471-1 du code du travail susvisé les demandes relatives au non respect des repos hebdomaire antérieures au 17 janvier 2016 sont prescrites.



L'analyse des décomptes conducteur à partir du 17 janvier 2016 (pièce 2 ) démontre que l'employeur a méconnu l'obligation de repos hebdomadaire, M [W] a travaillé régulièrement 6 jours sur 7sans rattrapage des repos en bloc sur la 3ème semaine en 2016 , les décomptes produits aux débats pour l'année 2017 ne permettent pas à la cour d'analyser le respect des repos hebdomadaires, le loiquidateur ne versant aux débats aucun pièce sur ce point.



Il convient de souligner que ces jours de repos en réalité travaillés et mentionnés sur les décomptes conducteur ont été comptabilisés dans le calcul du temps de travail ouvrant droit au paiement d'heures supplémentaires et à repos compensateurs et ont donc d'ores et dejà été payés au titre du temps de travail 



La cour de cassation admet toutefois que la violation des règles relatives au repos porte nécéssairement atteinte à l'équilibre de la vie familiale du salarié concerné , à sa santé et sa sécurité.



Il sera alloué de ce chef à l'appelant une somme de 5000 euros de dommages intérêts .



C- demande au titre du travail dissimulé 



La dissimulation d'emploi salarié prévue par l'article L. 8221-5 2°du code du travail n'est caractérisée que s'il est établi que l'employeur a, de manière intentionnelle, mentionné sur le bulletin de paie un nombre d'heures de travail inférieur à celui réellement effectué. Le caractère intentionnel ne peut pas se déduire de la seule absence de mention des heures supplémentaires sur les bulletins de paie.

En l'espèce la cour relève que l'appelant ne sollicite aucun rappel de salaire à preprement parler Par ailleurs les relevés conducteur et récapitulatifs édités par l'employeur et produits au débats par l'appelant retracent avec exactitude la réalité de l'activité professionnelle de sorte que la volonté de frauder n'est pas établie.



Le jugement sera confirmé en ce qu'il a débouté M [W] de sa demande à ce titre.



Il n'y a pas lieu en l'espèce d'ordonner la rectification des bulletins de salaires par le liquidateur 



En application des dispositions des artciles L. 622-28 et L 641-3 du code de commerce selon lesquelles le jugement d'ouverture de la procédure collective arrête le cours des intérêts légaux et conventionnels ainsi que de tous intérêts de retard et majorations le jugement sera confirmé en ce qu'il a débouté l'appelant de sa demande au titre des intérêts au taux légal sur les sommes dues.



Le présent arrêt sera déclaré opposable à l'Association pour la Gestion du Régime de Garantie des Créances des Salariés intervenant par l'UNEDIC - AGS CGEA de [Localité 4] , laquelle ne sera tenue à garantir les sommes allouées à M.[M] que dans les limites et plafonds définis aux articles L. 3253-8 à L. 3253-17, D. 3253-2 et D. 3253-5 du code du travail 



Il convient d'allouer à l'appelant une somme de 500 euros au titre de l'article 700 à fixer au passif de la SARL Transports Papalino Bouis et de dire que les dépens de première instance et d'appel seront inscrit en frais de liquidation judiciaire.







PAR CES MOTIFS 



La cour statuant publiquement et contradictoirement 



Ordonne la jonction des affaires numérotées RG 19/02661 et RG 19/02734 pour être suivies sur le numéro de RG 19/02661; 



Confirme le jugement sauf en ce qu'il a débouté M [W] de ses demandes au titre de l'indemnisation des repos compensateurs , des primes pour travail les jours fériés et dimanche, de sa demande de dommages intérêts pour non respect du repos hebdomadaire et l'a condamné aux dépens.



L'infirme de ces chef et statuant à nouveau 



- Fixe la créance de M [W] au passif de la liquidation judicaire de la SARL Transport Papalino Bouis à la somme de 1449 euros au titre de l'indemnisation des repos compensateurs dûs du 1er octobre 2015 au 31 décembre 2016 

-Fixe la créance de M [W] au passif de la liquidation judicaire de la SARL Transport Papalino Bouis à la somme 237 euros au titre du travail le dimanche du 17 janvier 2015 à mai 2017

-Fixe la créance de M [W] au passif de la liquidation judicaire de la SARL Transport Papalino Bouis à la somme de 815 euros euros au titre du travail les jours fériés du dimanche du 17 janvier 2015 à mai 2017 

-Fixe la créance de M [W] au passif de la liquidation judicaire de la SARL Transport Papalino Bouis à la somme de 5000 euros de dommages intérêts pour non respect des temps de repos hebdomadaires



et y ajoutant 



-Fixe la créance de M [W] au passif de la liquidation judicaire de la SARL Transport Papalino Bouis à la somme de 500 euros au titre de l'article 700 du CPC 



Déclare le présent arrêt opposable à UNEDIC-AGS CGEA de [Localité 4] ; 







Dit que l'AGS devra garantir, par application des dispositions de l'article L 3253-8 du code du travail, le paiement de la totalité des sommes fixées, à l'exception de celle fixée au titre de l'article 700 du CPC , dans la limite du plafond applicable aux faits de la cause prévu aux articles L 3253-17 et D 3253-5 du même code sur présentation d'un relevé par le mandataire judiciaire et justification par celui-ci de l'absence de fonds disponibles pour procéder au paiement. 



Dit que les dépens de première instance et d'appel seront inscrits en frais de liquidation judiciaire.





Le greffier Le président