TA69 · 6ème chambre — 21 février 2025

Vu la procédure suivante : 
 Par une requête enregistrée le 5 septembre 2023, M. ou Mme C A, représentés par Me Teissier, doivent être regardés comme demandant au tribunal : 
 1°) de prononcer la décharge des cotisations supplémentaires d'impôt sur le revenu, de la contribution exceptionnelle sur les hauts revenus, des prélèvements sociaux, des intérêts de retard et des pénalités mis à leur charge au titre de l'année 2016 ; 
 2°) de mettre à la charge de l'Etat la somme de 3 000 euros en application des dispositions de l'article 761-1 du code de justice administrative.  
 Ils soutiennent que : 
 - le service n'a pas imposé la plus-value au titre de la bonne année dès lors que le manquement à la condition de réinvestissement prévue par l'alinéa 10 du I de l'article 150-0 B ter du code général des impôts  implique que la plus-value soit imposée au titre de l'année 2018, qui constitue l'année au cours de laquelle le délai de deux ans pour effectuer un réinvestissement a expiré ;  
 - ils ont respecté leurs obligations déclaratives, seule la société A n'a pas joint à sa déclaration de résultat un engagement écrit de réinvestissement en application de l'article 150-0 B ter du code général des impôts ;  
 - à défaut de dispositions légales, l'absence d'engagement écrit déposé par la société A auprès de l'administration fiscale ne constitue pas un événement permettant de remettre en cause le report d'imposition l'année de cession des titres apportés. 
 Par un mémoire en défense enregistré le 28 novembre 2023, la direction régionale des Finances publiques d'Auvergne-Rhône-Alpes et du département du Rhône conclut au rejet de la requête. 
 Elle soutient que les moyens soulevés ne sont pas fondés. 
 Par une ordonnance du 19 juin 2024, la clôture d'instruction a été fixée au 8 juillet 2024. 
 Vu les autres pièces du dossier. 
 Vu : 
 - le code général des impôts et le livre des procédures fiscales ;  
 - le code de justice administrative. 
 Les parties ont été régulièrement averties du jour de l'audience. 
 Ont été entendus au cours de l'audience publique : 
 - le rapport de Mme Bardad, première conseillère ; 
 - les conclusions de Mme Collomb, rapporteure publique ; 
 - les observations de Me Teissier, avocat de M. ou Mme A. 
 Une note en délibéré a été enregistrée, le 29 janvier 2025, pour M. ou Mme A. 
 Considérant ce qui suit : 
 1. La déclaration d'ensemble des revenus souscrite par M. ou Mme C A au titre de l'année 2016 a fait l'objet d'un contrôle sur pièce. A l'issue des opérations de contrôle, le service a remis en cause le report d'imposition d'une plus-value de cession de valeurs mobilières en application de l'article 150-0 B ter du code général des impôts. Par la présente requête, M. ou Mme A doivent être regardés comme demandant au tribunal la décharge des cotisations supplémentaires d'impôt sur le revenu, de la contribution exceptionnelle sur les hauts revenus, des prélèvements sociaux, des intérêts de retard et des pénalités qui leurs ont été notifiés au titre de l'année 2016. 
 Sur les conclusions aux fins de décharge : 
 2. Aux termes de l'article 150-0 B ter du code général des impôts dans sa rédaction alors applicable : " I.-L'imposition de la plus-value réalisée, directement ou par personne interposée, dans le cadre d'un apport de valeurs mobilières, de droits sociaux, de titres ou de droits s'y rapportant tels que définis à l'article 150-0 A à une société soumise à l'impôt sur les sociétés ou à un impôt équivalent est reportée si les conditions prévues au III du présent article sont remplies. Le contribuable mentionne le montant de la plus-value dans la déclaration prévue à l'article 170. () / Il est mis fin au report d'imposition à l'occasion : () / 2° De la cession à titre onéreux, du rachat, du remboursement ou de l'annulation des titres apportés, si cet événement intervient dans un délai, décompté de date à date, de trois ans à compter de l'apport des titres. Toutefois, il n'est pas mis fin au report d'imposition lorsque la société bénéficiaire de l'apport cède les titres dans un délai de trois ans à compter de la date de l'apport et prend l'engagement d'investir le produit de leur cession, dans un délai de deux ans à compter de la date de la cession et à hauteur d'au moins 50 % du montant de ce produit, dans le financement d'une activité commerciale, industrielle, artisanale, libérale, agricole ou financière, à l'exception de la gestion d'un patrimoine mobilier ou immobilier, dans l'acquisition d'une fraction du capital d'une société exerçant une telle activité, sous la même exception, et qui a pour effet de lui en conférer le contrôle au sens du 2° du III du présent article, ou dans la souscription en numéraire au capital initial ou à l'augmentation de capital d'une ou plusieurs sociétés répondant aux conditions prévues au d du 3° du 3 du I de l'article 150-0 D ter et aux b et c du 2° du I de l'article 199 terdecies-0 A. Le non-respect de la condition de réinvestissement met fin au report d'imposition au titre de l'année au cours de laquelle le délai de deux ans expire ; () III.-Le report d'imposition est subordonné aux conditions suivantes : 1° L'apport de titres est réalisé en France () ; 2° La société bénéficiaire de l'apport est contrôlée par le contribuable. Cette condition est appréciée à la date de l'apport, en tenant compte des droits détenus par le contribuable à l'issue de celui-ci.  () ". 
 3. L'article 150-0 B ter du Code général des Impôts prévoit un mécanisme de report d'imposition de la plus-value constatée lors de l'apport de titres à une société contrôlée par l'apporteur. Ce report d'imposition cesse en cas de cession des titres reçus en échange ou encore lorsque les titres apportés sont cédés dans un délai de trois ans à compter de l'apport et que le produit de la vente n'a pas été réinvesti dans les deux ans et à plus de 50% dans une activité dite " économique ". En l'absence de disposition législative ou réglementaire prévoyant que l'événement mettant fin au report d'imposition de plein droit de la plus-value serait la méconnaissance des obligations déclaratives prévues pour ce régime, aucune imposition ne peut être réclamée au redevable avant que ne se produise l'événement qui met fin au report d'imposition. 
 4. M. A a apporté, le 31 décembre 2015, 3 786 parts sociales de la SAS A Finances à la SAS Holborn. Il a réalisé une plus-value de 1 257 893 euros, placée en report d'imposition en application des dispositions de l'article 150-0 B ter du code général des impôts. Cette plus-value a été déclarée sur la déclaration de revenus n° 2042 C du foyer fiscal de M. A au titre de l'année 2015. Cette plus-value a également été mentionnée sur la déclaration 2042 et la déclaration n° 2074-I Déclaration des plus-values en report d'imposition au titre de l'année 2016. Toutefois, ni formulaire n° 2074-I relatif à la déclaration des plus-values en report d'imposition ni le montant de la plus-value n'ont été communiqués à l'administration fiscale au titre des années suivantes. Par la suite, la SAS Holborn a apporté, le 25 janvier 2016, 1 034 actions de la SAS A Finances à la SAS K et G Participations, puis elle a cédé, le 11 février 2016, 2 752 parts de la SAS A Finances à la SAS KetG participations pour un montant de 883 208 euros. Le produit de cette cession a été, en grande partie, réinvesti dans l'acquisition de biens immobiliers situés à Paris dans le cadre d'une activité de marchands de biens. Le service, qui a considéré que la vente de ces parts en 2016, avait mis fin au report d'imposition, a imposé la plus-value en litige au titre de l'année 2016. 
 5. En premier lieu, il résulte de ce qui a été exposé au point 3 du présent jugement que le non respect des obligations déclaratives imparties aux requérants n'a pas eu pour effet de leur faire perdre le bénéfice du report d'imposition.   
 6. En deuxième lieu, la SAS Holborn a cédé, le 11 février 2016, à la SAS KetG participations, une partie des valeurs mobilières qui lui avaient été apportées par M. A, le 31 décembre 2015. Cette cession, intervenue dans un délai de trois ans à compter de l'apport des titres précité, correspond à l'un des évènements prévus au 2° du I de l'article 150-0 B ter du code général des impôts, permettant de mettre fin au report d'imposition de la plus-value réalisée lors de l'apport. Toutefois, les dispositions au 2° du I de l'article 150-0 B ter prévoient qu'il n'est pas mis fin au report d'imposition lorsque la société bénéficiaire de l'apport d'une part, cède les titres dans un délai de trois ans à compter de la date de la cession et d'autre part, prend l'engagement d'investir le produit de leur cession dans un délai de deux ans à compter de la date de cette cession. Dans ces conditions, la SAS Holborn disposait d'un délai de deux ans à compter du 11 février 2016, pour procéder à l'investissement du produit de la cession, soit jusqu'au 11 février 2018.  Par ailleurs, le prix de cession des titres devant être retenu pour apprécier le seuil obligatoire de réinvestissement prévu par l'article 150-0 B ter du code général des impôts s'élève à 883 208 euros euros, soit un montant d'investissement obligatoire d'au moins 50 % de 441 604 euros. 
 7. Il résulte de l'instruction et, en particulier de la proposition de rectification du 25 septembre 2019, que la SAS Holborn a procédé à l'acquisition de biens immobiliers avec le produit de la cession de titres de la SAS A Finances. Elle a acquis, le 4 juillet 2016, un bien immobilier situé 12 rue des lions, Saint-Paul (Paris) pour un montant de 277 750 euros, le 1er avril 2016, un bien immobilier situé 32 rue Mouffetard (Paris) pour un montant de 130 000 euros et le 22 juillet 2016, un bien immobilier situé à 14 rue Royer Collard pour un montant de 223 000 euros, soit un montant total de 640 750 euros. Ces acquisitions de biens immobiliers, dans le cade d'une activité de marchand de biens, ne peuvent être regardées comme un investissement dans le financement d'une activité commerciale, industrielle, artisanale, libérale, agricole ou financière, ou dans l'acquisition d'une fraction du capital d'une société exerçant une telle activité au sens du 2° du I de l'article 150-0 B du code général des impôts. En outre, la SAS Holborn a réinvesti, dès l'année 2016, la somme totale de de 640 750 euros, soit plus de 50 % du prix de cession des parts de la SAS A Finances qui s'élevait à 883 208 euros.  
 8. Ainsi, il est devenu certain que la condition de réinvestissement du produit de la cession des titres, dans le délai de deux ans prévu au II de l'article 150-0 B ter du code général des impôts, ne pouvait plus être remplie soit, en l'espèce, dès l'année 2016 dès lors que la société Holborn avait investi à la date du 22 juillet 2016 précitée, plus de 50 % du prix de cession des parts dans une activité non éligible. Cette société n'était ainsi plus en mesure de remplir la condition de réinvestissement à hauteur de 50 % dès le 22 juillet 2016, sans qu'il soit nécessaire d'attendre la fin du délai de deux ans qui lui était imparti, à savoir le 11 février 2018. Dans ces conditions, le service a pu à bon droit estimer que la condition de réinvestissement du produit de 50 % de la cession dans une activité économique limitativement énumérée n'était pas respectée. Par suite, l'administration fiscale était fondée, pour ce motif, à considérer que M. ou Mme A ne remplissaient pas les conditions pour bénéficier du report d'imposition de la plus-value réalisée lors de l'apport des parts sociales de la société A Finances, à la  SAS Holborn, et a réintégré cette plus-value au revenu imposable des intéressés au titre de l'année 2016, année au cours de laquelle la condition de réinvestissement du produit de la cession des parts sociales dans une activité éligible ne pouvait, en tout état de cause, plus être remplie. 
 9. Il résulte de tout ce qui précède que M. ou Mme A ne sont pas fondés à demander la décharge en droits et pénalités des cotisations supplémentaires d'impôt sur le revenu, de contribution exceptionnelle sur les hauts revenus, des prélèvement sociaux et des majorations mis à leur charge au titre de l'année 2016. 
 Sur les frais liés à l'instance : 
 10. Les dispositions de l'article L. 761-1 du code de justice administrative font obstacle à ce que soit mis à la charge de l'Etat, qui n'est pas partie perdante, le versement d'une somme au titre des frais exposés par M. ou Mme A et non compris dans les dépens. 
 DÉCIDE : 
 Article 1er :  La requête de M. ou Mme A est rejetée. 
 Article 2 : Le présent jugement sera notifié à M. ou Mme C A et à la direction régionale des Finances publiques d'Auvergne-Rhône-Alpes et du département du Rhône. 
 Délibéré après l'audience le 28 janvier 2025, à laquelle siégeaient : 
 Mme B, première vice-présidente, 
 Mme Bardad, première conseillère, 
 Mme Boulay, première conseillère. 
 Rendu public par mise à disposition au greffe le 21 février 2025. 
 La rapporteure, 
 N. BardadLa première vice-présidente, 
 D. B 
 La greffière, 
 F. Abdillah 
 La République mande et ordonne au ministre de l'Économie, des Finances et de la Souveraineté industrielle et numérique, en ce qui le concerne ou à tous commissaire de justice à ce requis en ce qui concerne les voies de droit commun contre les parties privées, de pourvoir à l'exécution de la présente décision. 
 Pour expédition, 
 Une greffière,